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每周案例1808:十分之七的市场?虚假宣传!

时间:2018-02-22 19:38来源:admin 作者:刘东华博士 点击:
广告使用数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语,应当真实、准确,并表明出处。虚假宣传行为应当根据日常生活经验、相关公众一般注意力、发生误解的事实和被宣传对象的实际
每周案例1808

真的占到7/10的市场?虚假宣传!
加多宝vs王老吉((2016)最高法民申673号)
 
【要点】
广告使用数据、统计资料、调查结果、文摘、引用语,应当真实、准确,并表明出处。虚假宣传行为应当根据日常生活经验、相关公众一般注意力、发生误解的事实和被宣传对象的实际情况等因素进行认定。赔偿参照侵犯注册商标专用权的损害赔偿额的方法进行。

【案情】
●广药集团拥有第626155、3980709、9095940号“王老吉”商标,核定使用商品类别包括无酒精饮料、果汁、植物饮料等。1995年鸿道集团获许可独家使用第626155号商标于生产销售“王老吉”的红色纸包装和罐装清凉茶饮料
●加多宝中国公司2004年成立,使用前述“王老吉”商标生产红色罐装凉茶(罐身对称两面印有“王老吉”商标)。
●2012年5月9日中国国际经济贸易仲裁委员会裁决鸿道集团停止使用“王老吉”商标。在鸿道集团与广药集团就商标许可使用发生争议后,加多宝在2011年11月开始生产一面印有“王老吉”、另一面印有“加多宝”的红色罐装凉茶饮料;在终局裁决后,开始生产对称两面均印有“加多宝”的加多宝凉茶饮料。
●中国行业企业信息发布中心(“该中心”)发布的《2012年前三季度中国饮料行业运行状况分析报告》载明:1-9月加多宝罐装饮料销售量市场份额为11.12%;1-9月加多宝凉茶销售量市场份额为72.96%。该中心说明凉茶以“升”,罐装饮料以“罐”为统计单位。2013年1月6日,该中心发文证明,2012年1-9月加多宝红罐凉茶占94.92%的市场份额,以“罐”为单位。该中心《消费品市场资讯报告罐装饮料》显示,“加多宝”罐装凉茶市场销售份额在2012年1-6各月份均在94%以上,7-12各月份均在83%以上,而“王老吉”罐装凉茶1-6月份市场销售份额为空白
● 2013年3月《重庆晨报》等多家报纸、东南等多家卫视均有加多宝红罐凉茶的广告,有“中国每卖10罐凉茶7罐加多宝”广告词,下方小字体标注“数据来源:该中心2012年前三季度《中国饮料行业运行状态分析报告》”。2013年3月18日在中粮我买网网站上,有“中国每卖10罐凉茶7罐加多宝”广告

【官司三回合(一审、二审、再审)】王老吉胜胜胜
 
【法院裁决要点】加多宝中国公司使用涉案广告语“中国每卖10罐凉茶7罐加多宝”的行为构成虚假宣传行为
1.涉案广告语的通常理解:“中国每卖10罐凉茶7罐加多宝”,应解读为:中国每卖10罐凉茶7罐加多宝凉茶,而不是“中国每卖10罐凉茶7罐来自加多宝”。
2.虚假宣传是指以捏造、虚构、歪曲事实或者其他误导性方式,对商品质量等作出的与实际情况不符的宣传。数据来源在计算全国凉茶品类的主要品牌的销售量时,以升而并非罐为单位,且各品牌凉茶的统计总量包括各种包装形态,灌装并非唯一的包装形态。因此,从该报告中并不能直接得出加多宝凉茶市场销售量达到七成的结论。加多宝中国公司自2012年5月才开始生产加多宝红罐凉茶,而上述报告是关于2012年前三季度的统计数据,显然是依据2011年11月之前加多宝中国公司生产的王老吉红罐凉茶,2011年11月至2012年5月期间生产的一面“王老吉”一面“加多宝”的红罐凉茶,以及2012年5月后加多宝红罐凉茶而得出的统计结果。如前所述,以一般消费者的通常理解,涉案广告语的含义更容易理解为“中国每卖10罐凉茶,7罐加多宝凉茶”,而不是“中国每卖10罐凉茶,7罐来自加多宝”,因此,涉案广告语中对销售数量市场占有率的描述与其标注的数量来源并不吻合。即便有部分消费者可能会理解为“中国每卖10罐凉茶,7罐来自加多宝”,但该部分消费者应是对王老吉凉茶和加多宝凉茶的历史变迁有着清晰和深入了解的特定消费者,而不是普通消费者,以该特定消费者的特定认知来判断涉案广告语是否引人误解,不符合反不正当竞争法解释8-3。故涉案广告语是片面的、有歧义的,构成引人误解的虚假宣传行为,足以误导相关公众作出不利于其他市场竞争者的选择。虽然表明94.92%的市场份额是对灌装凉茶的统计,但由于加多宝中国公司生产的加多宝凉茶包括王老吉凉茶、一面王老吉一面加多宝的凉茶以及加多宝凉茶,故对一般消费者而言,该证明亦不能证明涉案广告语的表述是客观真实的。涉案广告语是否构成虚假宣传并不以其客观上已经构成引人误解的事实为要件,而是根据具体案件情况,判断涉案广告语是否足以导致相关消费者产生误解为构成要件。
 
【讨论】其他凉茶生产商应该也可以以同样之诉要求赔偿。


刘东华博士  www.vipcounsels.com   ldhdonghua@163.com
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